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　　二○一四年對(duì)南非來(lái)說(shuō)注定是不平凡的一年，丑聞纏身的祖馬總統(tǒng)終于擊敗白人對(duì)手，連任南非總統(tǒng)，算是對(duì)去世的老總統(tǒng)曼德拉有一個(gè)交代：“非國(guó)大 ”沒(méi)有敗落在自己手上，在領(lǐng)導(dǎo)南非人民建立新的民主南非共和國(guó)二十周年之際，這個(gè)黨總算勉強(qiáng)保住了執(zhí)政黨的地位，沒(méi)有被人民所拋棄。但是，今日之南非和昔日理想之南非實(shí)在差距甚遠(yuǎn)，這不得不引起南非知識(shí)界上下對(duì)過(guò)去二十年所走過(guò)的道路做出反思。

 

　　年底，南非人文科學(xué)研究委員會(huì)出版本年度的《國(guó)情咨文》，這是該著名研究機(jī)構(gòu)第七次發(fā)布權(quán)威性的國(guó)情咨文，該咨文的副標(biāo)題是“反思二十年的自由與民主 ”。這和前一年咨文所關(guān)注的主題 “不平等和貧窮 ”有明顯的不同，這次知識(shí)界思考的重點(diǎn)不僅僅是折磨南非最棘手的社會(huì)問(wèn)題，而是這些問(wèn)題的根源，即在國(guó)體和政體層面尋找危機(jī)的原因。

 

　　這種反思的角度立刻就會(huì)提出對(duì)一國(guó)之根本大法 ―憲法的看法。南非的憲法一直被稱為世界上最進(jìn)步的憲法，甚至超過(guò)美國(guó)，它表述了人類對(duì)于何謂人之權(quán)利的更為深刻的理解，因此，南非的模式才一直備受關(guān)注，它隱隱約約地被看成人類在進(jìn)行新的理想的一塊實(shí)驗(yàn)場(chǎng)。

 

　　但反諷之處是，當(dāng)南非有了這么一部偉大的憲法，經(jīng)過(guò)了二十年的實(shí)踐，卻得到了這么一個(gè)不體面的現(xiàn)實(shí)回報(bào)：它擁有世界最大的貧富差別；它的教育質(zhì)量不用和世界比，就是在非洲內(nèi)部也是墊底的；它的失業(yè)率已使國(guó)家處于動(dòng)蕩邊緣；它的犯罪率為世界之最 ―約堡被尊為罪惡之都；它的經(jīng)濟(jì)缺乏引擎；腐敗蔓生在它的司法和行政機(jī)構(gòu) ……這些不忍目睹的數(shù)據(jù)和與之對(duì)應(yīng)的國(guó)難使任何一個(gè)自由主義者都很難再以南非作為自由民主國(guó)家的典范來(lái)標(biāo)榜。

 

　　那么，問(wèn)題到底錯(cuò)在哪里了？根源是出在憲法上，即出在以自由、民主理念為根基的國(guó)體上，還是出在實(shí)施這些理念的政體上？南非的知識(shí)界最終給出了什么樣的答案？

 

　　祖馬

 

　　這部洋洋五百多頁(yè)的《咨文》在《總序》中透露出了自己的原則：它將以護(hù)憲者形象發(fā)言，只將批評(píng)集中在公共政策領(lǐng)域，因此，它要檢討的問(wèn)題可以歸納如下：“我們必須檢討過(guò)去二十年在社會(huì)經(jīng)濟(jì)權(quán)、信息透明、習(xí)慣法、公共機(jī)構(gòu)效率和政府責(zé)任等領(lǐng)域所執(zhí)行過(guò)的政策并根據(jù)新的條件而做出調(diào)整；必須建立在以市場(chǎng)理性原則為核心的新自由主義經(jīng)濟(jì)體制之上的后種族隔離時(shí)代的政策和機(jī)構(gòu)進(jìn)行重大改革。”

 

　　換言之，該《咨文》強(qiáng)調(diào)過(guò)去二十年的問(wèn)題來(lái)源于錯(cuò)誤的政策和執(zhí)行政策，以及自由主義經(jīng)濟(jì)體系，正是自由主義經(jīng)濟(jì)體系和行政失誤扭曲了憲法里的人權(quán)法案，于是才有了今天的悖論：在南非，憲法賦予每個(gè)人以抽象的權(quán)利 —言論自由和選舉權(quán)，但人的經(jīng)濟(jì)權(quán)利和生存權(quán)利在現(xiàn)實(shí)中卻得不到根本保障，貧窮、貧富分化、不平等、不公正已成為南非無(wú)法克服的痼疾。因此，當(dāng)下的任務(wù)是重新依照憲法調(diào)整現(xiàn)有的政策，重塑南非立國(guó)之初所憧憬的平等和自由的理想。

 

　　《咨文》集中反映了南非知識(shí)界的主流意識(shí)形態(tài)，即對(duì)南非憲法的高度認(rèn)同、對(duì)自由主義經(jīng)濟(jì)政策的不滿和對(duì)政府治理能力的批評(píng)，它總的精神是依憲而治、依憲而改，即強(qiáng)調(diào)憲治而拒絕革命。這是一部在自由主義政治理念下出現(xiàn)的治理方略，在一開(kāi)始，它就排除了正在南非底層涌動(dòng)的一股強(qiáng)勁的民粹主義思潮，也排除了左翼知識(shí)陣營(yíng)更為激進(jìn)的聲音。

 

　　前者由自由經(jīng)濟(jì)斗士黨主席馬勒馬所領(lǐng)導(dǎo)，他公開(kāi)提出在經(jīng)濟(jì)政策上學(xué)習(xí)委內(nèi)瑞拉的查韋斯和津巴布韋的穆加貝，將私有資產(chǎn)特別是礦產(chǎn)國(guó)有化；在政治上則提出驅(qū)逐白人，因此深得大批失業(yè)黑人青年的狂熱擁護(hù)和支持。目前這股政治力量正受到國(guó)際勢(shì)力和本國(guó)政治勢(shì)力的聯(lián)手絞殺，他領(lǐng)導(dǎo)的運(yùn)動(dòng)不斷被描述為南非納粹主義運(yùn)動(dòng)，自己或面臨牢獄之災(zāi)。但是，即使主流社會(huì)無(wú)法接受目前馬勒馬政策所可能導(dǎo)致的社會(huì)大動(dòng)蕩，卻也不應(yīng)該對(duì)這股非常重要的政治力量視而不見(jiàn)，在這么重要的智庫(kù)文集里，根本沒(méi)有對(duì)馬勒馬所代表的激進(jìn)政治的根源做出分析和說(shuō)明。

 

　　另一方面，知識(shí)界激進(jìn)左翼的聲音也沒(méi)有得到必要的反映。激進(jìn)左翼在對(duì)現(xiàn)實(shí)的批判里包含著這么一種認(rèn)識(shí)：南非的新自由主義經(jīng)濟(jì)政策和人權(quán)法案在執(zhí)行過(guò)程中正在生產(chǎn)出一種絕對(duì)的他者，一種被徹底邊緣化的無(wú)產(chǎn)者，其自身的政治和經(jīng)濟(jì)利益根本無(wú)法被代表，也就是說(shuō)，其集團(tuán)利益無(wú)法在現(xiàn)有的憲政框架內(nèi)得到解決。這些激進(jìn)左翼往往會(huì)將矛頭指向一九九六年頒布的憲法本身，批評(píng)這部憲法的妥協(xié)性和保守性。因此，救治現(xiàn)實(shí)的危機(jī)在于變憲，這是激進(jìn)左翼和南非人文科學(xué)研究委員會(huì)觀點(diǎn)相異之處，也是和馬勒馬民粹主義相異之處。

 

　　面對(duì)現(xiàn)實(shí)危機(jī)的思考便大致形成三個(gè)趣向：護(hù)憲、變憲和革命，而關(guān)鍵點(diǎn)是如何看待現(xiàn)存憲法的合理性?，F(xiàn)在不斷有聲音指出，這部憲法完全是按照西方自由民主模式構(gòu)造起來(lái)的，它過(guò)分強(qiáng)調(diào)了人權(quán)，從而導(dǎo)致了部分人徹底喪失了人權(quán)。

 

　　一個(gè)非常有名的故事是，這部憲法明確規(guī)定死刑不合法。當(dāng)時(shí)的 “非國(guó)大 ”內(nèi)部對(duì)此有異議，因?yàn)檫@樣一來(lái)，殘殺反抗種族隔離的仁人志士的劊子手將不能被繩之以法。

 

　　但曼德拉堅(jiān)持民族和解政策，執(zhí)意廢除死刑。“非國(guó)大 ”內(nèi)部于是掀起公投運(yùn)動(dòng)，力圖廢除憲法中的這一條，曼德拉在短短幾個(gè)小時(shí)內(nèi)便發(fā)表回應(yīng)性講話，說(shuō)他本人并不在政治理念上反對(duì)死刑，問(wèn)題是，如果今天通過(guò)公投廢除死刑，明天會(huì)不會(huì)通過(guò)公投廢除 “私有財(cái)產(chǎn)神圣不可侵犯 ”這一條？如果黑人同胞不喜歡白人兇手逍遙法外，他們難道會(huì)喜歡白人在后種族隔離時(shí)代依然享有在過(guò)去非法得到的土地嗎？可這樣一來(lái)，所有的和解努力將化為灰燼，天下必然大亂。

 

　　曼德拉是何等威望之人，他的態(tài)度足以令爭(zhēng)執(zhí)平息。然而從今天看，這種懷柔政策充滿妥協(xié)，它沒(méi)有徹底解決歷史遺留問(wèn)題，即沒(méi)有將被白人非法占有的土地歸還給黑人，沒(méi)有從根本上解決黑人貧困的根源。在這種妥協(xié)精神下建立的和解是很難讓黑人心悅誠(chéng)服的。

 

　　所以，從一開(kāi)始，歷史上遺留的社會(huì)公正問(wèn)題并沒(méi)有在憲法中得到解決。這也就是暴力事件在南非一直無(wú)法降低的一個(gè)原因，以至于現(xiàn)在社會(huì)又開(kāi)始熱議恢復(fù)死刑的可能性，但情況顯然是，這個(gè)問(wèn)題是和更復(fù)雜的土地所有制問(wèn)題聯(lián)系在一起的。這呼聲背后也必然不是單純對(duì)死刑的考量，同時(shí)還有對(duì)私有財(cái)產(chǎn)的反思：如果黑人依然得不到土地，這樣的財(cái)富結(jié)構(gòu)不加以根本變動(dòng)，各種社會(huì)危機(jī)如何得到化解？

 

　　其實(shí)，曼德拉在尚未出獄時(shí)曾明確表示出獄后推行國(guó)有化政策，但隨著東歐劇變、新的民主化思潮泛濫、人權(quán)被提到國(guó)際法高度來(lái)審判集權(quán)制下的危害人類罪、資本全球化進(jìn)入新的歷史階段，在這種情況下，曼德拉不得不放棄原有主張。

 

　　在他領(lǐng)導(dǎo)的 “非國(guó)大 ”內(nèi)部達(dá)成了 “兩步走 ”的共識(shí)，即先發(fā)展資本主義，搞民族和解；然正如《總序》所說(shuō)，這部研究文集的價(jià)值既是一份歷史文獻(xiàn)，也同樣提供自己的理解和精當(dāng)?shù)姆治?，它將南非的危機(jī)定義為 “在各個(gè)社會(huì)層面出現(xiàn)的社會(huì)不公正、資源不平等和價(jià)值沖突 ”，換言之，這三條成為其他社會(huì)問(wèn)題諸如貧困、教育失敗、高失業(yè)率、腐敗和犯罪的根本原因。因此，解決這些危機(jī)的方式是在憲法框架下訴求各個(gè)階層和種族的正義和平等。

 

　　南非知識(shí)界有一種共識(shí)，國(guó)際社會(huì)長(zhǎng)期以來(lái)將脫貧看作發(fā)展中國(guó)家面臨的主要任務(wù)，但這種關(guān)注混淆了“貧困 ”和“不平等 ”這兩個(gè)概念，正如書中一些學(xué)者所觀察的，以南非為例，消除貧困的努力可能同時(shí)加重了社會(huì)不平等。南非屬于中等之上收入的國(guó)家，因此不屬于貧窮國(guó)家，但南非的不平等卻高居世界榜首。比如在 36.6%失業(yè)人口中(據(jù)二 ○一一年統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù))，白人失業(yè)率為 8.2%，而黑人人口失業(yè)率為 42.4%。同時(shí)，白人平均年收入為八千二百七十美元，而黑人為一千五百二十四美元(二 ○○八年數(shù)據(jù))；從性別看，在社會(huì)底層中，各個(gè)種族的婦女又是種族、性別、階級(jí)壓迫的最大受害者。這樣，社會(huì)正義的訴求就必須集中解決黑人的問(wèn)題和婦女的問(wèn)題，這變成了南非當(dāng)局未來(lái)的政治任務(wù)。

 

　　這個(gè)任務(wù)如何通過(guò)重新闡釋憲法而獲得改進(jìn)或解決呢？這幾乎成為此書大部分學(xué)者集中討論的問(wèn)題。南非憲法的性質(zhì)因此被定義為以積極自由為原則的憲法，以此和美國(guó)等西方發(fā)達(dá)國(guó)家建立在消極自由原則上的憲法相區(qū)別。所謂消極自由是指美國(guó)人權(quán)法案的精神實(shí)質(zhì)是保護(hù)個(gè)人權(quán)利不受外力侵害；所謂積極自由憲法是指這樣消極的保護(hù)不夠，因?yàn)楹谌嗽诜N族隔離時(shí)期失去的不僅是政治權(quán)利，同時(shí)也失去了經(jīng)濟(jì)權(quán)利，因此，如果不促進(jìn)黑人在新的民主自由國(guó)家中獲得這些政治和經(jīng)濟(jì)權(quán)利，也就根本談不上保護(hù)。因此，積極自由的憲政要求在司法、立法和行政層面積極促進(jìn)黑人享有各種各樣的權(quán)利，尤其是社會(huì)經(jīng)濟(jì)權(quán)利，而不是教條地保護(hù)現(xiàn)有權(quán)利，這是一切政體運(yùn)行的基礎(chǔ)。

 

　　比如，憲法明確規(guī)定，公民具有用水用電和住房的權(quán)利，但供水公司卻經(jīng)常在為貧窮地區(qū)提供用水服務(wù)時(shí)，加入自己的要求；那如果居民不能按時(shí)交納水費(fèi)，水將停止供應(yīng)，這是違憲嗎？法律界的學(xué)者在討論了一個(gè)案例之后，明確批評(píng)當(dāng)時(shí)最高法院的不合理判決，聲稱此時(shí)法院不應(yīng)該維護(hù)供水公司的利益，而必須維護(hù)民眾的基本人權(quán)。這是積極自由憲法的精神。學(xué)者聲稱，南非的憲法和巴西的憲法一樣，都將人的基本生存權(quán)與人的基本政治權(quán)利一起寫入憲法的人權(quán)法案，這是比西方人權(quán)法案進(jìn)步的地方，這是因?yàn)椋绻麤](méi)有基本生存權(quán)利的保護(hù)，更談不上維護(hù)其他人的尊嚴(yán)，政治權(quán)利也只能是一紙空文，一人一票也只能是形式正義。

 

　　因此，大部分學(xué)者在此書中反對(duì)形式民主和形式自由，要求把自由和民主的精神貫穿到對(duì)具體生存環(huán)境的考慮中來(lái)。在這個(gè)思路里，憲法必須和傳統(tǒng)的習(xí)慣法，中央政府權(quán)力必須和地方政府權(quán)力，抽象的西方價(jià)值必須和本土文化，最高法院必須和民間法庭，政府必須和酋長(zhǎng)等，相互妥協(xié)。這種將西方意義上的價(jià)值和南非具體歷史條件結(jié)合起來(lái)的思路，貫穿于全書，此書的護(hù)憲應(yīng)在這個(gè)意義上理解?？偠灾?，憲法必須促進(jìn)南非社會(huì)實(shí)行實(shí)質(zhì)正義。

 

　　護(hù)憲的第二個(gè)理論問(wèn)題是在憲法基礎(chǔ)上解決民主的危機(jī)。南非的憲法保障四個(gè)核心價(jià)值，即民主、人權(quán)(經(jīng)濟(jì)和政治權(quán)力)、平等和尊嚴(yán)。特別是民主被認(rèn)為是種族隔離制度解體后新政的核心政治形式。但走過(guò)了二十年的民主歷程之后，一些學(xué)者開(kāi)始意識(shí)到民主的副作用。

 

　　舉例而言，一九九四年選舉的時(shí)候，南非有三十個(gè)政黨，二○一一年則有一百五十個(gè)政黨報(bào)名，過(guò)去的一個(gè)大黨不斷分裂成數(shù)個(gè)小黨，這種局面的根源在于，政治家已經(jīng)日益把政治當(dāng)成謀取自己利益的手段。南非議會(huì)在二 ○○五年通過(guò)法案，規(guī)定凡可獲得0.01%選民支持的黨派都可以得到政府資助，這樣，更加造成黨派林立的可笑局面，許多黨派更像一個(gè)公司在經(jīng)營(yíng)運(yùn)作，追名逐利，中飽私囊。個(gè)人主義精神代替了英雄主義和集體主義精神正在成為南非各個(gè)黨派的痼疾，而難以治愈。

 

　　更有學(xué)者指出，民主化后出現(xiàn)的各種經(jīng)濟(jì)利益團(tuán)體相互爭(zhēng)奪資源，維護(hù)自己利益，已經(jīng)無(wú)法再實(shí)現(xiàn)民主的核心目的：人民參政以維護(hù)全民利益。共同體的概念是民主的基礎(chǔ)，而南非的民主飽受個(gè)人主義和市場(chǎng)理性原則的侵?jǐn)_，因此，民主的運(yùn)動(dòng)已經(jīng)無(wú)法帶來(lái)社會(huì)正義。

 

　　回到憲法，就是回到公平的核心價(jià)值觀并用此來(lái)闡釋民主的內(nèi)涵?，F(xiàn)在 “公平 ”這個(gè)理念完全基于古典自由主義 “機(jī)會(huì)均等 ”的教義，“機(jī)會(huì)均等 ”又造成了窮人更窮、富人更富，市場(chǎng)理性原則造成了在社會(huì)資源分配過(guò)程中遵循效率和投資回報(bào)的原則，從而不可能讓資源向弱勢(shì)群體流動(dòng)，這樣的公平概念阻礙著民主體制發(fā)揮其正義的功能。

 

　　回到憲法，就是回到 “非國(guó)大 ”的自由憲章，里面明確說(shuō)明，自由和解放的核心目的是平等，是結(jié)果的平等或?qū)嵸|(zhì)平等，而不只是機(jī)會(huì)的平等或形式的平等。因此，民主不再簡(jiǎn)單的是一個(gè)政治形式，而是一個(gè)和國(guó)家經(jīng)濟(jì)政策相關(guān)的政治權(quán)利。如果國(guó)家持續(xù)執(zhí)行自由主義的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)政策，那么，民主的權(quán)利就會(huì)被扭曲。

 

　　總之，這部《國(guó)情咨文》讓我們看到了南非面臨嚴(yán)峻的社會(huì)問(wèn)題，其實(shí)，許多問(wèn)題都不只是南非所獨(dú)有，諸如如何解決貧富差別和不平等的發(fā)展中的頑癥？如何理解社會(huì)正義？新自由主義對(duì)社會(huì)共同體的損害？南非的知識(shí)界在應(yīng)對(duì)這些問(wèn)題上形成了自己的特色 —將解決不平等問(wèn)題作為解開(kāi)一切矛盾的關(guān)鍵。

 

　　在公共政策上，南非知識(shí)界要求政府向弱勢(shì)群體持傾斜態(tài)度，在對(duì)憲法的闡釋上，強(qiáng)調(diào)人的社會(huì)經(jīng)濟(jì)權(quán)利是南非民眾最迫切需要實(shí)現(xiàn)的權(quán)利，也是最根本的權(quán)利。這種思路在中國(guó)看來(lái)也許并不陌生，它屬于一種社會(huì)民主主義理想。但和我們或許有不一樣的地方是，南非知識(shí)界明確要求不僅在公共政策和社會(huì)資源再分配上要體現(xiàn)平等的原則，更要在立法層面將這些傾向合法化，并成為司法的指導(dǎo)方針。

 

　　換言之，南非現(xiàn)在不僅意識(shí)到，在通往美好的、共同富裕的、和諧社會(huì)的道路上，政治的變革必不可少；但同樣重要的是，法律體系和法律思想的變革必須同步進(jìn)行，忽略了后者，改革將缺乏法律的保障。為了全體人民的利益，“為人民服務(wù) ”要寫入憲法之中。

 

　　偉大的南非領(lǐng)導(dǎo)人曼德拉生前曾著自傳《漫漫自由路》，通向自由(freedom)是他畢生的事業(yè)；而新南非在過(guò)去二十年的發(fā)展更可以用“漫漫自由路 ”來(lái)描述，這將是一條更漫長(zhǎng)的理解自由(liberty)和重建自由(freedom)之路。