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　　編者按

　　歷史是人類最好的老師，歷史研究是一切社會科學(xué)的基礎(chǔ)。習(xí)近平總書記強(qiáng)調(diào)，要治理好今天的中國，需要對我國歷史和傳統(tǒng)文化有深入了解，也需要對我國古代治國理政的探索和智慧進(jìn)行積極總結(jié)，并多次引用傳統(tǒng)文化中的經(jīng)典強(qiáng)調(diào)依法治國的重要性。這啟示我們，法學(xué)與史學(xué)、法治建設(shè)與優(yōu)秀傳統(tǒng)法治文化傳承有著緊密的內(nèi)在聯(lián)系。那么，法學(xué)研究應(yīng)如何從史學(xué)中汲取營養(yǎng)?如何理解中國法律史學(xué)的實(shí)踐意義和獨(dú)特價值?本期刊發(fā)的3篇文章，圍繞上述話題展開探討。

　　法學(xué)與史學(xué)，都是哲學(xué)社會科學(xué)中的重要學(xué)科。法學(xué)主要研究當(dāng)下，它是研究法律及其實(shí)施的學(xué)科;史學(xué)主要講述過去，它是研究人類社會發(fā)展的具體過程及其規(guī)律性的學(xué)科。法學(xué)和史學(xué)擁有許多共同點(diǎn)，其中最為重要的是，二者都建立在事實(shí)、材料和證據(jù)之上。這種共同點(diǎn)使法學(xué)研究可以從史學(xué)中汲取豐富營養(yǎng)，這體現(xiàn)為：歷史材料讓法學(xué)變得更為厚實(shí)、歷史觀讓法學(xué)變得更有靈氣、歷史方法讓法學(xué)變得更加成熟。

　　歷史材料讓法學(xué)更為厚實(shí)

　　史學(xué)研究的重要貢獻(xiàn)是為其他學(xué)科提供了豐富歷史文獻(xiàn)資料。對法學(xué)而言，史學(xué)研究提供的史料，不論是傳世文獻(xiàn)，還是出土文物，都構(gòu)成研究的重要資料來源。比如，刑法研究就大量利用了史學(xué)界整理推出的中國古代文獻(xiàn)資料，如《唐律疏議》(劉俊文點(diǎn)校，中華書局1983年版)、《宋刑統(tǒng)》(吳翊如點(diǎn)校，中華書局1984年版)以及《折獄龜鑒譯注》(宋代鄭克著，劉俊文點(diǎn)校，上海古籍出版社1988年版)等;而刑事訴訟法學(xué)和法醫(yī)學(xué)研究，大量參考利用了《刑案匯覽》《駁案匯編》《刑部加減檔案》等中國古代大型判例匯編，以及《洗冤集錄》《無冤錄》等諸多歷史上的法醫(yī)檢驗(yàn)成果。

　　我們的民法研究不僅參考利用了《唐律疏議》等中國古代法典，而且參考借鑒了歷史學(xué)家張傳璽的《中國歷代契約會編考釋》(北京大學(xué)出版社1995年版)、中國社會科學(xué)院歷史研究所宋遼金元史研究室點(diǎn)校整理的《名公書判清明集》(中華書局1987年版)等判例文獻(xiàn)。在民法理論研究方面，過去我們一般把民法的起源追溯到古羅馬法，然而最近考古學(xué)界和歷史學(xué)界的研究成果表明，不僅古羅馬法受到古希臘法的直接影響，而且古希臘和古羅馬的民法，都得益于公元前18世紀(jì)前后古代西亞兩河流域法律文化的滋養(yǎng)。例如，古希臘、古羅馬法關(guān)于民事主體、商業(yè)交易、契約訂立、財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓、債務(wù)糾紛處理、法律行為的程序保障等，都受到古巴比倫《漢謨拉比法典》等成文法典的深刻影響。

　　法律史研究利用史學(xué)研究成果就更多了。不僅使用史學(xué)家所整理出版的傳世文獻(xiàn)，如《尚書》《左傳》《商君書》《韓非子》《唐律疏議》，以及收錄在《四庫全書存目叢書》中的一些律學(xué)著作，如清代王明德撰《讀律佩觿》等，而且還大量利用近年考古出土的各種文獻(xiàn)和文物。比如，在1975年以前，中國法律史的教學(xué)和研究，涉及秦代部分都語焉不詳。即便如楊鴻烈、陳顧遠(yuǎn)、仁井田陞、瀧川正次郎等著名中、日法律史大家，對秦律的論述也無法深入。而撰寫了一代名著《九朝律考》的程樹德，雖試圖梳理、復(fù)原已失傳了的唐朝之前中國各主要王朝的法律制度，但也只能溯及到漢律，也是苦于沒有秦代法律的史料。當(dāng)時，我們對秦代法制的了解僅止于零星傳世文獻(xiàn)記敘的“海內(nèi)為郡縣，法令由一統(tǒng)”“明法度，定律令”“治道運(yùn)行，諸產(chǎn)得宜，皆有法式”，以及秦律“繁似秋荼，密如凝脂”的特點(diǎn)。然而，到底怎么個“一統(tǒng)”“皆有法式”，怎么個“繁”“密”?無法進(jìn)行探討。而1975年之后，由于湖北云夢睡虎地秦簡的出土，讓人們看到了《秦律十八種》《效律》《秦律雜抄》《法律答問》等法律以及其注釋書原貌，大大擴(kuò)展了法史學(xué)者的眼界。經(jīng)過考古學(xué)家的艱辛整理、釋讀、研究，秦代法律研究的局面為之一變，而今，我們大體知道了從秦代的國家行政管理法令到田土、婚姻、家庭、繼承、戶籍、環(huán)境保護(hù)、治吏以及財(cái)產(chǎn)交易等各個領(lǐng)域的法律規(guī)定。這樣，之后所有的中國法律史教學(xué)都有了可靠范本，秦代法律的研究得以深入展開。

　　歷史觀讓法學(xué)變得更有靈氣

　　歷史觀是人們認(rèn)識和看待歷史的方式。經(jīng)過史學(xué)界長期努力，目前至少有三個觀念即事實(shí)觀、發(fā)展觀和進(jìn)步觀為學(xué)界普遍接受，并潛移默化地影響著哲學(xué)社會科學(xué)各個學(xué)科的發(fā)展，為法學(xué)研究帶來了活力和靈氣。

　　第一，以事實(shí)說話，有一說一。這一觀念，對法學(xué)研究同樣重要。例如，關(guān)于中國古代《法經(jīng)》真?zhèn)蔚膶W(xué)術(shù)爭論，為什么至今沒有停息?原因正是受史學(xué)的事實(shí)觀的影響。根據(jù)《晉書·刑法志》《唐律疏議》《七國考·魏刑法》等傳世文獻(xiàn)記載，公元前5世紀(jì)末魏國相李悝比較各國刑法規(guī)定，編撰了《法經(jīng)》(既是法典，又是法學(xué)著作)，分盜、賊、囚、捕、雜、具六篇。但由于一直沒有得到考古出土文獻(xiàn)的印證，所以法學(xué)界有一部分學(xué)者始終不承認(rèn)中國古代曾經(jīng)頒布過《法經(jīng)》。事實(shí)觀在法學(xué)研究中的貫徹，一方面凸顯法學(xué)研究的忠誠度，另一方面也使法學(xué)研究增加了許多爭論和辨異，為法學(xué)研究增添了許多色彩和靈氣。

　　第二，史學(xué)研究強(qiáng)調(diào)任何事物都不是靜止的，一成不變的，而是在發(fā)展的。例如，不同時期的法典對一些法律原則、法律規(guī)范的接受程度和評價會有所不同，甚至完全相反。在研究任何一個法律問題(制度)、法律人物、法律事件以及法學(xué)作品時，都要以歷史的眼光，而不能用現(xiàn)代人的眼光和思維來看待和評價。因此，必須用綜合多元的觀點(diǎn)，來分析研究法律問題。在我國的民法研究中，不少學(xué)者苛責(zé)中國民法典的遲遲不能出臺，認(rèn)為1804年《法國民法典》在3個月內(nèi)就完成了，蘇俄1922年《民法典》也只用了幾年時間，即使歷經(jīng)磨難、幾次難產(chǎn)的1898年《日本民法典》和1900年《德國民法典》，也只花費(fèi)了十幾年時間，而新中國成立至今已經(jīng)過去了近70年，我們?nèi)匀粵]有能夠完成一部完整的民法典。這種觀點(diǎn)，忽視我國歷史傳統(tǒng)和民法典編撰的歷史背景，否定歷史發(fā)展的復(fù)雜性，是沒有堅(jiān)持發(fā)展觀的表現(xiàn)。

　　第三，世界、社會都是在進(jìn)步的，是在累積地發(fā)展的。這一觀點(diǎn)應(yīng)用于法學(xué)研究，會帶來觀念和認(rèn)識的更新。比如，清末薛允升寫了一部著名的書《唐明律合編》，將唐律與明律進(jìn)行比對，褒唐律貶明律，而實(shí)際上是批判當(dāng)時的大清律例。有不少法學(xué)研究者贊同薛氏的觀點(diǎn)。但如果按照進(jìn)步的歷史觀，仔細(xì)研究唐律、大明律和大清律例，就會發(fā)現(xiàn)薛氏的觀點(diǎn)至少是片面的。因?yàn)殡m然自唐以后，中國各王朝越來越專制集權(quán)，但就立法技術(shù)、法典體例、法律規(guī)定的周密、法律規(guī)定與國家治理活動實(shí)踐的接軌以及對法律條文的解讀、注釋、闡明等各方面看，大明律是超越唐律的，大清律例又在大明律的基礎(chǔ)上加以完善，其穩(wěn)定“律”，變動“例”，通過“例”的廢、改、立適應(yīng)社會生活變化，在法律治理國家這一層面上達(dá)到了中國古代歷史上的最高境界。當(dāng)然，人類社會具有自我調(diào)節(jié)趨于進(jìn)步的功能，即使專制集權(quán)的時期，實(shí)際上也在內(nèi)部積累著對抗和摧毀專制集權(quán)的力量，到一定時候，在相應(yīng)各種條件作用下，這一力量就會爆發(fā)，從而將其外殼摧毀，使社會獲得發(fā)展，法律也是如此。

　　歷史方法讓法學(xué)變得更加成熟

　　史學(xué)為法學(xué)研究至少提供了四種方法。

　　第一，文本解讀。即傳世文獻(xiàn)的閱讀利用。該方法的優(yōu)點(diǎn)是不受時間限制，即使生活在當(dāng)代的人，也可以通過流傳下來的文本研究數(shù)百年前乃至數(shù)千年前的法律制度。其缺點(diǎn)則是容易忽視文本之外的研究史料，或者說容易忽視文本在實(shí)際社會生活中的影響。

　　第二，社會考證。即從社會上搜集復(fù)原歷史材料。這種方法涉及的內(nèi)容比文本解讀豐富復(fù)雜，包括歷史上留下來的活動遺跡、出土文物、國家正式文本之外的文獻(xiàn)資料等。該方法的優(yōu)點(diǎn)除了研究不受時間限制外，還有研究結(jié)論更符合社會生活多元化的原貌，更加接近當(dāng)時事物的真實(shí)狀態(tài)，比文本解讀更豐富多彩等。其缺點(diǎn)是受考古出土成就的大小、歷史保留古跡的多少、資料分布狀況等的限制，而且史料來源具有很大的隨意性和偶然性。

　　第三，民族調(diào)查。即對某些具有“活化石”特征的民族(種族)進(jìn)行田野、社會考察。該方法優(yōu)點(diǎn)明顯，因?yàn)閷τ诂F(xiàn)代人來說，在文本文獻(xiàn)、考古資料、歷史遺跡都極不充分的情況下，要對人類早期社會進(jìn)行復(fù)原研究，利用這種保留了當(dāng)時生活習(xí)慣的種族群體進(jìn)行考察，是一種有效方法，英國學(xué)者達(dá)爾文撰寫《物種起源》、美國學(xué)者摩爾根撰寫《古代社會》，運(yùn)用的都是這種方法。但該方法的缺點(diǎn)也很明顯，即這種“活化石”特征的民族數(shù)量有限，而且即便找到了這樣的民族，對其典型性、“活化石”特征中的制度和習(xí)慣的代表性與普遍性等，也需謹(jǐn)慎分析鑒別。

　　第四，當(dāng)事人訪談。即對親身經(jīng)歷或接觸過歷史事件、人物和文獻(xiàn)的當(dāng)事人進(jìn)行采訪，通過其回憶再現(xiàn)以往社會生活原貌。這種方法雖然有許多缺點(diǎn)，如當(dāng)事人可能因年代久遠(yuǎn)而記憶不清或記錯事實(shí)，或可能因某種原因故意隱瞞、歪曲乃至偽造某些事實(shí)，或因許多當(dāng)事人還健在而無法完全真實(shí)敘述一些事實(shí)等。但該方法的優(yōu)點(diǎn)也顯而易見。因?yàn)樵谘芯侩x我們生活的時代并不遙遠(yuǎn)的一些人和事時，曾經(jīng)親身經(jīng)歷過、接觸過當(dāng)時事件、人物和文獻(xiàn)的當(dāng)事人的回憶，在得到其他相關(guān)資料印證的前提下，是具有較大可信度的。

　　上述四種史學(xué)研究方法，對法學(xué)研究極為重要，如果運(yùn)用得當(dāng)，可以推動法學(xué)研究更加成熟。比如，就文本解讀而言，法學(xué)的各個學(xué)科，不只法理學(xué)、法史學(xué)等基礎(chǔ)法學(xué)，就是各個部門法學(xué)都可以使用。社會考證和民族調(diào)查，不僅對各個部門法的理論研究，如探討民法、刑法、訴訟法等部門法的歷史起源有重大價值，就是對部門法的立法研究都有重要意義。如中國當(dāng)前正在開展的民法典編撰工作，就離不開社會考證，即對當(dāng)代中國社會民事、商事習(xí)慣的調(diào)查。當(dāng)事人訪談對法學(xué)研究的意義同樣不可忽視。例如，新中國成立以來，中國的法治建設(shè)歷經(jīng)曲折，而親身經(jīng)歷過這一完整過程的當(dāng)事人越來越少，對這些當(dāng)事人進(jìn)行訪談，以口述歷史的方式將中國法治的歷史進(jìn)程記錄下來，將是一筆巨大法律文化遺產(chǎn)，對于指導(dǎo)我們建設(shè)法治國家、法治政府和法治社會具有寶貴借鑒意義。正是借助這一重要方法，華東政法大學(xué)從2007年10月開始，歷時8年時間，組織博士生和碩士生奔赴全國各地，與500余名法學(xué)家進(jìn)行訪談，整理出版了10卷、共600多萬字的《中國法學(xué)家訪談錄》(北京大學(xué)出版社2010—2015年出版)，不僅填補(bǔ)了中國當(dāng)代法學(xué)研究的空白，也為學(xué)界留下一筆重要法律文獻(xiàn)史料。■