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“疏”而不漏與規(guī)則文化

發(fā)稿時間:2017-07-18 15:09:09   來源:北京日報   作者:趙曉耕

  從法學(xué)的角度看,我認(rèn)為可以質(zhì)疑:對既有的制度,是不是已經(jīng)充分予以了解,對既有制度的功能價值,是不是已經(jīng)充分地加以挖掘和利用?現(xiàn)在可能面臨的一些問題,真的是既有制度導(dǎo)致的嗎,還是因?yàn)榧扔兄贫葲]有有效落實(shí)?這是兩個完全不一樣的話題。法律作為一種規(guī)則文化,始終有一個自身的弱點(diǎn)。舉一個很形象的說法,可以在我們的頭腦里畫兩個圓圈,一個圓圈里面有一個“十”字,另一個圓圈里面有一個“井”字。中國人有一種形象思維,愿意把法治俗稱為法網(wǎng)。圓圈里面有“十”字的那張網(wǎng)通常令我們不滿意,按照《漢書·刑法志》里的說法: “法網(wǎng)疏闊,網(wǎng)漏吞舟之魚”,批評的就是劉邦在西漢初年的“約法三章”,認(rèn)為一個正常社會的法律不能那樣簡陋。

  我們更傾向于圓圈里面有個“井”字的網(wǎng),覺得這更像一張網(wǎng)。但是,我們必須面對這樣一個問題,有“十”字的網(wǎng)有四個漏洞,有“井”字的網(wǎng)則有九個漏洞。

  改革開放三十多年來,有一個立法追求上的慣性思維,我們總在責(zé)怪這個社會,說我們法治不完善。法治不完善是個很復(fù)雜的社會問題,可是我們往往把它庸俗化為好像就是立法不夠,我們跑遍了世界五大洲,四處借鑒,借鑒了三十多年,以有些部門法為例,我們拿來又改寫的文本已經(jīng)比被借鑒者還要多了。

  這樣一種邏輯是很危險的,這個圓圈里要畫得多密呢?所以,俗話其實(shí)更深刻,法網(wǎng)恢恢,疏而不漏。在面對一個新制度產(chǎn)生之時,一定要衡量成本效益。還是回到那張法網(wǎng),經(jīng)驗(yàn)告訴我們,捕魚的人都是用漁網(wǎng)來捕魚,卻從來沒聽說過哪里的漁民是用塑料袋打魚的。■

  (作者為中國人民大學(xué)法學(xué)院教授)